我國企業走出去步伐的加快以及東南亞國家的土地、人力成本水漲船高，制造業綜合成本快速攀升，政策風險也在持續加大，無論從歐美還是東南亞看，因貿易摩擦引起的法律風險，安全風險都在加大，需要大家引起重視！

貿易戰背景下企業合規經營更重要

最近中美貿易摩擦是一個熱點問題，特朗普政府奉行的是貿易保護單邊主義，對中國在內的全球國家貿易規則產生了嚴重的挑戰和沖擊，尤其是最近美國再次加征關稅，進一步加深了對我們國家企業的影響。

本人專業領域是國際貿易和跨境投融資并購，主要服務的客戶包括大宗商品領域貿易公司，目前主要執業地點在寧波，美國此次加征關稅對寧波沿海企業的影響尤為大，所以感悟頗深。

 

從寧波市商務局拿到的數據顯示，今年1-8月，國外對寧波市企業發起貿易救濟案件總計達60起，涉及寧波3041家企業，涉案金額有7.32億美元，形勢較為嚴峻，相比去年全年寧波總計發生案件僅為49起。

 

同時，特朗普政府推動制造業的回歸，號召美國在外國設立的企業，包括在華投資的企業返美投資，企圖切割中國優勢產業與全國制造業產業的聯系。此外，美國加強對我國企業通過東南亞等地轉口貿易繞道出口的跟蹤監控。

 

以越南為代表的制造業國家發展較為迅猛，對我國傳統優勢制造業造成了一定的沖擊，隨著國際資本的加快輸入，我國企業走出去步伐的加快以及東南亞國家的土地、人力成本水漲船高，制造業綜合成本快速攀升，政策風險也在持續加大，無論從歐美還是東南亞看，因貿易摩擦引起的法律風險，安全風險都在加大，需要大家引起重視。

 

寧波大多民企的國際化轉型之路肯定會面臨一定的挑戰，有時候也有受到域外國家的司法限制，這需要企業家們堅定發展的信心，遵守當地法律，在激烈的國際競爭當中合規合法經營，冷靜決策，先求生存，再求發展。

中美貿易戰的不確定性和持續性讓眾多企業躊躇不前，聽到很多企業家感嘆美國貿易之路估計暫時走不通了。而在本人看來，正因為中美貿易戰給了我們企業家一個自省的機會，警醒貿易結構單一的企業以及對美依存度較高的企業一定要做多手的準備。

這條路不好走，就可以暫時積蓄力量，梳理企業內部自身的合規制度企業家需要的是保持警醒，在關心自身企業發展的同時，也要加強國內外合法合規經營和管理，保障人身財產安全。

外貿合同的霸王條款需警惕

大家通常除了關注合同約定貨物、數量、規格、交貨時間、價格條款、付款時間、支付方式等，大家是否關心關注外貿合同的其他條款？

比如，我方的知識產權、商業秘密、不可抗力、違約責任、法律適用、爭議解決以及其他條款？

如果外方提供給你一份采購合同，你會仔細研究并評估風險，還是關注合同約定貨物，數量，規格，交貨時間，價格條款，支付時間，支付方式等，其他的就不去研究了？有多少人怕合同的繁瑣？

談外貿合同，離不開合同法上關于合同的兩大基本原則：

一，合同的相對性（特別是仲裁條款），即合同只約束合同的當事人，原則上不約束當事人之外的主體；

二，合同的意思自治（許多合同，特別是大買家提供的合同版本往往規定合同條款只能完全接受，不允許修改、增刪），合同條款的接受必須十分謹慎，因為一旦接受，意味著你不能提出相關條款不公平、不適用的抗辯，一旦違反，就要被追究違約責任，進行賠償，尤其在國外訴訟和仲裁中，合同弱勢方主張權利義務不對等，要求取消合同的抗辯是無力的。

從爭議解決的方式來講，我們建議約定采用仲裁的方式解決，相比較訴訟程序解決糾紛，仲裁擁有諸多優勢：

1、仲裁是一裁終局，除非有實體或者程序上違反法律的內容，導致仲裁裁決被撤銷；

2、仲裁裁決方便在境外國家執行，《承認及執行外國仲裁裁決公約》（又稱《紐約公約》）的締約國包括了全球130余個國家，境內外仲裁機構作出的仲裁裁決可以在合同相對方所在國家法院申請強制執行，有利于實現債權。關于仲裁機構的選擇，我們建議可以根據不同合同相對方選擇國內仲裁機構（北京/上海）或者美國仲裁機構或者第三方國家仲裁機構（比如香港、新加坡）。關于合同適用的法律，我們建議適用中國法律或者美國法律。綜上，從經濟適用性角度看，我們建議選擇適用中國法律，約定在中國的仲裁機構進行仲裁，裁決后在境外國家法院申請強制執行。

對于來自于國外交易對方提供的合同文本，我們必須仔細、認真的研究，盡最大努力爭取達到權利義務的相對平衡，糾正權利、義務、責任嚴重不對稱、失衡狀態。保持對霸王條款的警惕和要求糾正的心態。

案例列舉一

一封美國著名連鎖超市的采購合同條件部分條款：

The Buyer or its authorized agent does not have to accept any incomplete delivery, any Products above the amount stipulated in the Order or any Products delivered to an address other than the address stated by the Buyer. Notwithstanding the acceptance, the Buyer or its authorized agent may reject delivered Products(or ask for them to be replaced or repaired) if it finds they are faulty and/or they are not in line with the Order, the Terms or the agreed specification, including Products incorrectly packaged, labeled or barcoded.

買方或者其授權代理并非必須接受不完全的交貨，任何超過訂單規定數量的產品或者送交到非買方指定地址可以拒收。盡管接受了貨物，買方或者其授權代理人可以如果發現貨物瑕疵或者與訂單不一致，可以拒絕接受貨物的交付或要求替換、修理。

風險提示：

1、雖然通常嚴格執行合同是基本原則，但實踐中往往通過電話更改數量甚至規格和交貨期是經常有的，所以否定這個事實強調自己的權利一概拒絕，不合理；

2、很多情況下，買方為了控制質量會派員到供方生產現場監督，隨時抽檢，并對貨物報關出口不反對；

3、任何產品誰都不能說百分之百合格，未規定允許的瑕疵率卻要求退貨，不合理。

對策：

1、應該保留所有與對方工作人員或者授權代表的書面聯絡溝通記錄，避免用電話這種難以固定證據的方式，代之以電子郵件、微信、傳真等方式，即使用電話、口頭交流商量的，最好馬上把協商的內容、結果用電子郵件、微信等方式發給對方確認；

2、對這類合同條款，應該在收到對方的合同文本后，馬上進行修改。

The Buyer shall be entitled, upon giving reasonable notice, to amend an Order by deferment, cancellation or otherwise prior to delivery. Quantity indications given to the Supplier as estimates shall not lead to any contractual obligation on the Buyer to purchase the quantity.

買方有權經合理通知修訂訂單，或者交貨前取消訂單，發給供貨方的數量表示僅為估計數字，不夠成買方采購數量的合同義務。

風險提示：

1、什么叫合同通知不明確，買方修改、取消訂單如此隨意，合同的法律約束力在哪？

2、買方可以隨意行使取消、修改權，而賣方不能，合同權利義務不對稱；

3、數量僅為估計，極易造成賣方的誤判及巨大損失。

對策：

1、把合同取消、修改的權利改成必須經雙方同意；

2、把數量改成有約束力的供應和采購的義務。

Title(being the full title guarantee, free from all or any encumbrances and any third-party rights)and risk in the Products will pass to the Buyer or its authorized agent, when the Products are delivered in accordance with the Order. If the Buyer or its authorized agent rejects the Products, property and risk shall immediately pass back to the Supplier.

貨物所有權（完整的所有權保證，不含有任何債務負擔以及任何第三方權利）和風險在貨物根據訂單交付時轉讓給買方。如果買方或者其授權代理人拒絕接受貨物時，所有權和風險馬上轉回供貨方。

風險提示：

1、買方款項未全額收到，所有權已經歸屬對方了；

2、沒有正當理由拒絕接受貨物，貨物滅失、短缺、被盜等風險馬上轉回到賣方，這公平嗎？

對策：

1、賣方設定所有權保留條款，付清貨款前，賣方保留所有權；

2、貨物交買方或者其代理（如買方的貨代）、船公司期間，貨物短少、滅失、被盜等全部風險，均由買方承擔；

3、沒有法定或者約定的正當理由，不允許買方退貨。

案例列舉二

另外一份是美國亞馬遜（全球電商公司）的VENDOR TERMS AND CONDITIONS對供貨商的合同條款：“Welcome to Amazon internet website for vendors, where you can obtain information to assist with managing your relationship with Amazon Services, Inc., and its affiliates... (each and collectively,"Amazon""we""us"or "our"). Any person or entity("vendor","you","your") who wants to supply Products (as defined in section 1) to Amazon or access or use the website must accept these Vendor Terms and Conditions("Agreement")without change..." 

“歡迎光臨亞馬遜供應商網站，在這里您可以獲取信息，以幫助管理您與亞馬遜服務公司及其附屬公司的關系……(統稱為“Amazon”、“we”、“us”或“our”)。任何個人或實體(“供應商”、“您”、“您的”)如欲向亞馬遜供應產品(如第1條所定義)或訪問或使用本網站，必須無條件接受這些供應商條款和條件(“協議”)。

風險提示：

這里就很清楚的告訴你，想要成為他的供貨商，只能完全接受，不允許修改。事實上，其條款也是很霸道的，單邊的。

對策：

針對這種情況，我們應該通過簽訂補充協議的方式來修訂合同的條款以及不公平的約定。

把握好合同訂立履行的各個環節

把握好合同訂立履行的各個環節，很大程度上決定了交易的成敗。

訂約前的工作

1、訂立合同前的信用調查、盡職調查、合規調查（對方公司背景，過往履行合同評價、政府、司法機關進出口黑名單、制裁對象、制裁國別、法院禁令、行政許可、“雙反”對象、交易架構設計的合規-洗錢、逃避監管？逃避制裁？違反最低價格限制等），這決定我們是否應該與潛在的伙伴訂立合同進行交易。

2、確定哪一方提供合同文本（往往決定哪一方在合同條款中占據規避許多風險的主動權），從現狀上來講，外方合同往往復雜、詳細，中方合同條款較為簡單。

3、爭取我方（供貨方）提供合同文本

訂約時的工作

建議一：

盡可能把合同涉及的問題考慮全面、考慮清楚。我們知道目前我們的外貿，很多情況是以銷定產。從談判時的成本核算，到合同訂立后的原材料采購，刻制模具，打樣，到投入人力以及其他生產要素投入批量生產，進行檢驗，環節眾多；又由于國際貿易的跨國、跨司法行政管轄區域性質及不同的法律體制等因素，更增加了風險的復雜性以及難以預知性。所以訂立合同時，盡可能把我們可能面臨的風險、規避風險的措施、工具考慮在合同文本之中。

提供盡可能完善、有利于我方的合同，雖然這取決于交易各方在交易中的地位，但也很大程度上取決于我們外貿企業管理者、從業人員的風險控制意識、出口交易具體情況和交易的特點，制定一套規范的交易流程，特別是外貿從業人員的權限、詢價、限價、內部審批的環節、決策等，有一個明確得出職責劃分，保證公司內每一個交易員的詢價、報價統一性；

建議二：

委托公司法務、法律顧問制定本公司的標準條款和條件（Standard Terms and Conditions），并入外貿合同或者訂單，作為外貿合同的條款。現在幾乎所有的大公司都有自己的標準條款和條件。這樣一方面可以大大節約交易協商的時間和成本，提供效率，另一方面也可以使保護自己的合同條款不會被疏忽遺漏，交易的具體方式只要通過按照流程規范下達或接受訂單就可以實現；

建議三：

外貿企業管理者應該有意識的關心關注人家怎樣從合同上關心和保護自己合法權益的。通過融會貫通，知道合同的體系、要點、作為我方合同的條款。制定完善合同并提供我方的合同文本作為簽約文本，對于爭取并保護自己的合法權益非常重要。

合同履行中應該注意的問題

1、應該讓合同履行中的相關人員（包括但不限于，主管領導、部門領導、業務員、財務、法務、單證、報關、運輸安排等）正確、全面的理解合同的約定；

2、嚴格按照合同約定履行；

3、如果合同條款有任何變化（修改、補充、解除等），應該馬上讓相關人員指導；

4、履行合同中我方有可能有不能按合同及時交貨的情況，應該馬上通知對方，并與對方協商推遲交貨；

5、如果對方履行合同中違反合同的情況，應該立即通知對方糾正，如果經通知仍然沒有糾正，可以通知對方終止合同，并要求賠償；

6、遇到有不可抗力事件，及時通知對方延遲或解除通合同；

7、保留與對方履行合同中的所有往來郵件、信函、微信等；

8、履行合同過程中經常會出現各種意想不到的狀況，我方應當特別警惕和當心，不要在企業內部正常合規流程之外，擅自出運貨物，應當在第一時間咨詢專業人士對履行合同進行風險評估并提供專業意見，以供決策層判斷合同履約的風險。相關專業人士的人選我們建議聘請有境外求學或者工作經驗的同行業資深人士作顧問。

貿易合同糾紛案例分享

上面談到建議在合同中約定采用仲裁的方式解決貿易合同糾紛，下面可以通過一個由我們團隊經辦的國際貨物買賣合同糾紛案件了解仲裁和執行的大致流程。

1.案件背景：內地公司與香港公司簽訂了一份產品采購合同，合同約定產生糾紛通過內地某仲裁機構解決。合同履行過程中，香港公司未按約支付貨款。

2. 仲裁過程以及結果：內地公司委托我們團隊提起仲裁申請，由于該案未約定適用的法律，最終仲裁庭確定中國法為準據法并在適當情況下準用CISG（《聯合國國際貨物買賣合同公約》），內地公司獲得勝訴裁決。

3. 仲裁裁決執行過程以及結果：在受送達仲裁裁決書之后，經我們協助，內地公司委托香港律師申請執行仲裁裁決，主要流程如下：2018/7/23 委托香港律師起草并向香港高等法庭提交誓章，申請執行仲裁裁決（送達后14天內，對方當事人可申請撤核銷命令）。2018/7/24 法庭已批準執行仲裁裁決的命令，出具Approval Order。2018/7/31香港律師將Approval Order送達給對方當事人。2018/9/17對方當事人提出和解，委托香港律師起草Tomlin Order（由雙方香港代表律師簽署），并由雙方當事人履行。2018/10/10 收到香港高等法庭兩份判決書。2018/10/15對方當事人履行付款義務后，雙方簽署中止香港法庭程序的共同命令(如Tomlin Order一樣，由雙方香港代表律師簽署）。2018/10/25 向法庭存檔及給對方代表律師送達的終止訴訟的命令。

問題：

問題1：內地仲裁機構出具的仲裁裁決書能否在國外法院申請強制執行？

問題2：在境外強制執行過程中，外國公司仍然不愿意履行仲裁裁決書確定的義務怎么辦？

問題3：為何不能直接委托中國律師在境外申請強制執行仲裁裁決？

請大家思考上面的問題：

1.因為經濟適用性等原因，我們建議中方企業約定內地仲裁機構作為爭議解決的方式，同時約定中國法律作為適用法律。這樣做可以最大程度地提高法律可預見性，以及降低中方企業維權的經濟成本。如合同相對方所在國家同中國一道也是《紐約公約》的締約國，中方企業可以持仲裁裁決書根據相對方所在國法律明確的指引規定到相對應的法院申請強制執行仲裁裁決。在本案中，由于內地與香港政府簽署有《關于內地與香港特別行政區相互執行仲裁裁決的安排》等相關文件，內地仲裁裁決也可以在香港向香港高等法庭申請執行。

2. 大部分發達國家與中國一樣，會采用一切資源和渠道懲戒惡意逃避執行的當事人。例如本案在香港執行，對方當事人之所以愿意在法庭實際啟動執行程序之前主動與內地公司和解，原因在于法庭的執行程序將對其產生巨大的負面影響，比如法庭會通知在港銀行機構企業已進行執行程序，并要求其向法庭提供企業在銀行貸款、授信等相關信息，由此影響企業在銀行的授信額度以及信用評級，直接影響企業開展業務。因此，正常開展業務的企業一般難以逃避履行義務。

3. 受制于不同國家和地區的法律規定，中國律師可能無法辦理部分國家/地區的仲裁裁決執行業務。在本案中，由于香港法律規定，誓章、Tomlin Order、共同命令等呈交法庭的文件均需由香港律師簽署。因此，通過國內律所聯系境外聯盟律所或者合作律所為當事人提供高效、專業的境外法律服務可作為一個值得考慮的選項。

貿易戰背后的契機

很多人視中美貿易戰為重大挑戰和危機，更多的人看到的是“危”，沒有意識到“機”。

在我看來，機會多過于危害，因為每一個經濟周期來臨的時候總有一批企業倒下去，與此同時，就有一批企業堅強地挺過來，這一批企業未來發展的空間就會很大。

中美貿易戰可以看做是一個人為設置的經濟周期，只要企業抓住這個契機，抓緊修煉內功，那么在未來肯定會有更加長足發展的機會。

我理解，從中國的發展進程上看，其已經從世界貿易工廠逐步轉型成為了世界創新工廠，從頂層設計、政策落地、地方扶持等各個維度可以看到，創新已經是一個不可逆的大趨勢，否則國家就可能陷入“中等收入國家陷阱”。

企業應該從產品、技術、品牌（IP）、服務、管理等幾個角度去看待創新，應該重視以下幾點：

1、建立自己的“品牌”：企業是否在主營產品上申請了商標？產品的包裝裝潢是否有著作權？有獨創性、創新性的產品是否申請了中國或者域外國家的專利？如果企業有商業秘密，是否建立妥善的保密人事和管理制度？

2、完善內控合規管理制度：上面我也簡單提到了訂約前、訂約時以及合同履行過程中是否有完善的管理制度，是否把流程管理做到了模塊化、精細化、分工到人、責任到人？具體到合同上來看，下面幾個問題企業家是否有考慮到：研發、生產過程處在買方監督下的貨物、產品交付問題（不合格由供貨方承擔？）；OEM情況下，對方違約拒絕接受貨物，貨物如何處置？提單分寄的問題（特別是信用證的情況下）；出口信用保險、產品責任險買了，萬事大吉？（產品召回險）；共同開發產品的知識產權歸屬？匯率問題（特別是對進口情形）；所有權保留問題；供貨方信息以及交易的商業機密保密問題；申請美國增加關稅產品的排除；

3、合規經營：最近發生的華為孟晚舟案件以及國內光伏企業家赴歐洲參展被采取強制措施等案件表明，企業家群體在境內外刑事風險陡增。如果不能做到合規經營，企業家即使是產業、事業上有再多建樹不過是一場空歡喜；

4、品牌落地：單純注冊一個商標而不運營是無法產生太多價值的，如何將商標（品牌）在境外國家落地就是一個系統性工作，涉及到品牌建設、品牌延伸、品牌推廣，只有讓境外國家消費者通過他們熟悉的文化背景、思維方式真正認可這個品牌，才算把品牌落地，因此，我們也建議咨詢或者委托境外國家當地有品牌出海運營經驗的服務商提供全流程的專業服務。

最后，用剛剛宣布退休的馬云之前說過的一句話與大家共勉：“ 今天很殘酷，明天更殘酷，后天很美好，但是大多數人死在了明天的晚上，沒有看見后天的太陽。

注：文章部分內容援引自中國全國律師協會涉外法律服務委員會副主任——趙永清律師在《2019年寧波市涉外專家律師服務團服務企業活動》中所做《當前國際貿易中的法律風險及對策-對美貿易為主要關注點》主題講座中分享的內容，經授權發布。（ 四海同方PecGlobal ，中美跨境商貿一站式服務中心。作者：羅博文 美國南加利福尼亞大學美國商法系研究生 專業領域：國際貿易和跨境投融資并購個性標簽：廣涉獵而路自寬，積跬步而行自遠。 ）